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¿Es la criptomoneda una seguridad? Parte IV
El siguiente editorial de opinión fue escrito por Alex Forehand y Michael Handelsman para Kelman.Law.
La actividad de activos digitales ha evolucionado mucho más allá de las simples ventas de tokens. Hoy en día, muchas de las cuestiones jurídicas más importantes surgen no de emisiones independientes, sino de mecanismos programáticos: acuerdos de participación, fondos de liquidez, protocolos de préstamos, campañas de lanzamiento aéreo y ecosistemas de NFT. Estas estructuras a menudo desafían el análisis de valores tradicional porque el valor se genera a través de una combinación de código, incentivos, gobernanza y participación de los usuarios.
Los tribunales todavía aplican holapero estos contextos requieren un análisis más granular y específico del ecosistema. Esta parte examina cómo es probable que los reguladores y los tribunales evalúen cuatro categorías principales: programas de participación, liquidez y préstamos de DeFi, distribuciones aéreas y NFT.
Programas de apuestas
El scking ocupa una posición única porque existe tanto en el nivel de protocolo como en el nivel de servicio, cada uno de los cuales plantea diferentes consideraciones de seguridad.
Los programas de participación centralizada (donde un intermediario agrupa activos, realiza validación, establece condiciones de recompensa y rendimiento de los mercados) con frecuencia implican leyes de valores. La lógica es sencilla: los usuarios aportan tokens, dependen del proveedor para generar retornos y esperan ganancias derivadas de los esfuerzos técnicos o de gestión del proveedor. Esto encaja perfectamente dentro holaespecialmente cuando el proveedor anuncia tasas de recompensa o caracteriza la apuesta como una “oportunidad de inversión”. Para obtener más información, consulte nuestro artículo. Implicaciones del escrutinio de criptomonedas de la SEC para los proveedores.
Sin embargo, cuando un intermediario desempeña únicamente funciones administrativas o ministeriales, no conserva su discreción y no garantiza el rendimiento, los “esfuerzos de otros” y las “expectativas de ganancias” son aspectos de hola están insatisfechos y es menos probable que el servicio de apuesta sea un valor.
De manera similar, es mucho menos probable que la apuesta a nivel de red (donde un usuario apuesta directamente en un protocolo o conjunto de validadores sin una gestión conjunta) sea una transacción de valores. Las recompensas suelen ser algorítmicas, definidas por protocolos y no dependen de la discreción de un intermediario. En este caso, la SEC normalmente considera estas transacciones de participación como recibos, en lugar de valores. Para obtener más información, consulte nuestro artículo. Comprender la actualización de agosto de 2025 de la SEC sobre las apuestas criptográficas.
Fondos de liquidez DeFi y préstamos tokenizados
Los protocolos DeFi introducen otra capa de complejidad porque el valor surge de las interacciones de contratos inteligentes en lugar de de un único emisor. Los reguladores que analizan las estructuras DeFi se centran en gran medida en el control, la discreción y las expectativas de ganancias.
Cuando los usuarios depositan activos en fondos de liquidez y reciben tokens LP a cambio, la pregunta es si esos tokens LP representan un acuerdo con fines de lucro vinculado a los esfuerzos de otra persona. Tribunales y reguladores examine si el grupo está administrado por un protocolo significativamente descentralizado o si los desarrolladores identificables aún conservan claves de administración, autoridad de actualización o influencia sobre los parámetros económicos centrales.
La fuente del rendimiento es igualmente importante. Los rendimientos algorítmicos, impulsados por parámetros de préstamo o creación de mercado automatizados, se apoyan en las clasificaciones de valores. Pero cuando los promotores u operadores ejercen discreción sobre el APY, los incentivos de liquidez o los parámetros de riesgo, o cuando los rendimientos se comercializan como “rendimiento”, el análisis de los valores se vuelve más agresivo.
Lea también: ¿Es la criptomoneda una seguridad? Parte III: Transacciones en el Mercado Secundario
Lanzamientos aéreos
Los lanzamientos aéreos se han tratado informalmente durante mucho tiempo como “seguros” porque se distribuyen de forma gratuita. Pero los tribunales y los reguladores han dejado claro que gratis no significa “no ser un valor”. Lo que importa es si el lanzamiento aéreo forma parte de un plan de promoción o inversión más amplio.
Incluso Uniswap, alguna vez considerado el “estándar de oro” en la distribución de tokens por su lanzamiento aéreo no anunciado, recibió una Aviso de pozos de la SEC alegando violaciones de valores.
Los airdrops pueden constituir contratos de inversión cuando los emisores los utilizan para generar impulso especulativo, impulsar la actividad comercial o atraer interés especulativo en torno al lanzamiento de un token. Si los materiales promocionales alientan a los destinatarios a esperar que el precio del token se aprecie, la distribución puede satisfacer Howey’s punta de expectativa de ganancias.
Las tareas requeridas para recibir el lanzamiento aéreo, como publicaciones promocionales, referencias o amplificación de las redes sociales, también generan preocupaciones, porque se parecen a campañas de marketing de “trabajo por token” que la SEC considera integradas en un esquema de distribución más amplio. Incluso los lanzamientos aéreos retroactivos a los usuarios del protocolo pueden plantear problemas si se presentan como una recompensa por la participación en un proyecto que se espera que crezca debido a los esfuerzos administrativos en curso.
La conclusión: un lanzamiento aéreo puede ser gratuito y aun así constituir parte de una transacción de valores cuando se lo considera de manera integral.
Fichas no fungibles (NFT)
La mayoría de las NFT, como objetos digitales únicos utilizados con fines artísticos, coleccionables o para acceso a miembros, no son valores. Su valor suele depender de la relevancia cultural, la calidad artística, la escasez o el consumo personal. Pero las NFT pueden entrar en territorio de valores dependiendo de cómo se estructuren y promuevan.
Las NFT fraccionadas suelen parecerse a vehículos de inversión porque los compradores reciben intereses proporcionales en un activo con potencial de apreciación. Similarmente, proyectos que prometen regalías, distribuciones de rendimientos, recompras o participación en beneficios se exponen a las clásicas hola análisis. Si los creadores de NFT enfatizan el “crecimiento del precio mínimo”, la ejecución de la hoja de ruta, un metaverso futuro o una apreciación impulsada por el equipo, los tribunales pueden encontrar una expectativa razonable de ganancias vinculada a los esfuerzos de los artistas o desarrolladores.
Por el contrario, las NFT diseñadas para una utilidad práctica (pases de membresía, activos de juegos, identidad digital o acceso a eventos) tienden a quedar fuera del tratamiento de valores, especialmente cuando se venden a un precio fijo, se usan inmediatamente y se comercializan en torno al consumo en lugar de la inversión.
Como ocurre con todos los marcos, los tribunales se centran en la realidad económica, no en la terminología. La misma colección de NFT podría ser un valor o no dependiendo de cómo se comercialice, qué derechos transmite y cuánto valor atribuyen razonablemente los compradores al trabajo de gestión continuo de los constructores.
Conclusión
Contextos especiales como apostando, DeFi, lanzamientos aéreosy NFT ilustran un tema recurrente: la tecnología no determina el resultado legal; la realidad económica sí. Los tribunales evalúan si los participantes dependen de esfuerzos administrativos identificables, si se esperan ganancias, si el sistema subyacente está verdaderamente descentralizado y si la discreción o el control permanecen en manos del equipo detrás del protocolo.
Estos contextos no reciben un tratamiento especial según la ley de valores. Simplemente requieren una aplicación más cuidadosa y basada en hechos de hola a nuevas estructuras económicas. A medida que estos ecosistemas sigan evolucionando en 2025, la línea entre el uso similar a un producto básico y una estructura similar a la de inversión seguirá siendo una de las áreas más importantes (y más polémicas) de la ley de criptomonedas.
En Kelman PLLC, tenemos una amplia experiencia en navegar por los matices prácticos de las leyes de valores y hola En particular. Seguimos monitoreando los avances en la regulación de las criptomonedas y estamos disponibles para asesorar a los clientes que navegan por este panorama legal en evolución. Para obtener más información o programar una consulta, por favor contáctenos aquí.