Hay más en la reciente guía de memecoras de la SEC que la atención. El 27 de febrero, el personal de la división de finanzas corporativas de la SEC emitió guía Explicando que Memecoins, que la SEC describió como activos digitales “inspirados en memes de Internet, personajes, eventos actuales o tendencias para las cuales el promotor busca atraer a una comunidad en línea entusiasta”, generalmente no se venden como valores.
Esto es consistente con el cambio de la SEC de los esfuerzos bajo el ex presidente Gary Gensler para reclamar el poder regulatorio sobre prácticamente toda la industria de activos digitales, y podría tener implicaciones para la industria que van mucho más allá de Memecoins.
Los intentos de la SEC de regular los activos digitales durante la administración Biden dependieron en gran medida de la llamada “prueba de Howey” de la Corte Suprema para determinar si una transacción involucra un “contrato de inversión”. Howey requiere una inversión de dinero en una empresa común, con una expectativa de ganancias de los esfuerzos de los demás.
En las acciones de cumplimiento de la SEC contra los intercambios de activos digitales, los acusados argumentaron que las reanas del mercado secundario de los activos digitales carecen de la “inversión de dinero en una empresa común” porque los fondos de los inversores no están “agrupados” por los desarrolladores en un fondo común y luego utilizan un negocio en el que los inversores comparten los beneficios. En el caso de la SEC contra Kraken, por ejemplo, la agencia dijo a un tribunal federal que “agrupar los ingresos de reventa” por un desarrollador es no “Requerido bajo Howey”.
La nueva guía de la SEC confirma lo contrario. Dice que los compradores de Memecoins no realizan inversiones en una empresa común porque sus fondos “no están agrupados para ser desplegados por promotores u otros terceros para desarrollar la moneda o una empresa relacionada”. La guía también explica que los compradores de Memecoin no esperan ganancias derivadas de los esfuerzos de otros, otro requisito de Howey. Más bien, el valor de Memecoins proviene de “comercio especulativo y el sentimiento colectivo del mercado, como un coleccionable”.
La guía de Memecoin de la SEC es obviamente consecuente para la venta y promoción de Memecoins, que son objeto de clases privadas recientes presentadas por demandantes individuales. Pero tiene implicaciones más amplias para todas las transacciones del mercado secundario en activos digitales, incluso en intercambios. En las transacciones de mercado secundario en los intercambios, los fondos de los compradores también “no están agrupados para ser desplegados por promotores u otros terceros para desarrollar la moneda o una empresa relacionada”. Por lo tanto, la SEC ahora parece reconocer que bajo una aplicación adecuada del Howey Prueba, esas transacciones están fuera del alcance de la agencia, como los acusados han argumentado constantemente en los casos de aplicación previos de la SEC.
Esta reversión doctrinal puede ser parte del ímpetu detrás de las decisiones recientes de la SEC de desestimar voluntariamente varios casos que involucran transacciones de mercado secundario y para mantener más procedimientos en otros.
Sin duda, la nueva guía de la SEC incluye declaraciones de que “representa las opiniones de [agency] El personal “, no necesariamente la SEC en sí, y que la declaración” no tiene fuerza o efecto legal “. La SEC también intentó restringir la guía de “la oferta y venta de monedas de memes” en las circunstancias específicas descritas en otras partes del comunicado.
La agencia podría tratar de usar esos recitales horarios para salir de la guía en algún momento en el futuro. Pero los principios constitucionales del debido proceso y la notificación justa pueden limitar la capacidad de la agencia para imponer responsabilidad retroactiva basada en cualquier flip-flop futuro. Además, aunque la guía de la SEC no es vinculante para los tribunales, el cambio de posición de la SEC en la agrupación dificultará que los demandantes privados argumenten que la mayoría de los activos digitales se venden como valores.
La guía de la SEC sobre Memecoins es consistente con los otros pasos recientes de la agencia para retirarse del enfoque de regulación por cumplimiento que afectó a la industria bajo el ex presidente Gary Gensler. Y la guía ofrece una claridad de bienvenida de la agencia en un área donde el enfoque previo de la agencia había enturbiado significativamente las aguas. En resumen, es un paso significativo en la dirección correcta para la ley y la política criptográfica en los Estados Unidos.